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無雇工個體工商戶、靈活就業和非全日制從業人員繳納社保費用的法律依據分析

來源:未知來源 時間:2020-04-23 00:00:00瀏覽次數:243次

 

  1、相關法律依據

  《中華人民共和國社會保險法》第四條,中華人民共和國境內的用人單位和個人依法繳納社會保險費?!吨腥A人民共和國勞動合同法》(中華人民共和國主席令第二十八號)第七十二條用人單位和勞動者必須依法參加社會保險,繳納社會保險費?!吨腥A人民共和國勞動合同法》第二條中華人民共和國境內的企業、個體經濟組織、民辦非企業單位等組織(以下稱用人單位)與勞動者建立勞動關系,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,適用本法。根據《關于貫徹執行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》(勞部發[1995]309號)第一條規定,個體經濟組織是指一般雇工在七人以下的個體工商戶。

  “新農合”是指新型農村合作醫療的簡稱,“新農?!笔侵感滦娃r村養老保險的簡稱。根據《國務院關于印發醫藥衛生體制改革近期重點實施方案(2009—2011年)的通知》(國發[2009]12號)的規定,靈活就業人員和農民工參加城鎮職工醫療保險,靈活就業人員自愿選擇參加城鎮職工醫療保險或城鎮居民醫療保險,參加城鎮職工醫療保險有困難的農民工,可以自愿選擇參加城鎮居民醫療保險或戶籍所在地的新型農村合作醫療。

  《中華人民共和國社會保險法》(中華人民共和國主席令第35號)第五十八條第二款和第六十條第二款的規定,自愿參加社會保險的無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加社會保險的非全日制從業人員以及其他靈活就業人員,應當向社會保險經辦機構申請辦理社會保險登記。無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加社會保險的非全日制從業人員以及其他靈活就業人員,可以直接向社會保險費征收機構繳納社會保險費?;诖艘幎?,進城務工的農民工在建筑工地上工作的工資形式是靈活就業人員,其可以自愿在其戶口所在地的社保所(農村村民社保征收機構)繳納社會保險費用(包括“新農合”和“新農?!保?。

  《國務院辦公廳關于印發降低社會保險費率綜合方案的通知》(國辦發〔2019〕13號)第三條規定:“個體工商戶和靈活就業人員參加企業職工基本養老保險,可以在本省全口徑城鎮單位就業人員平均工資的60%至300%之間選擇適當的繳費基數?!被谝陨戏梢幎?,以靈活就業人員身份自愿參保的,只能參加基本養老保險和基本醫療保險,靈活就業人員不納入失業和生育保險的參加人群范圍,同時,個體工商戶和靈活就業人員可以選擇繳納最低的社保費用基數繳納社保費用。即進城務工的農民工在建筑工地上工作的工資形式是靈活就業人員,其可以自愿在其戶口所在地的社保所(農村村民社保征收機構)繳納社會保險費用(包括“新農合”和“新農?!保r,可以在本省全口徑城鎮單位就業人員平均工資的60%至300%之間選擇適當最低的繳費基數。

  《中華人民共和國社會保險法》第十條、第二十三條的規定,無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加職工基本醫療保險的非全日制從業人員以及其他靈活就業人員根據自愿原則,可以參加職工基本醫療保險的,由其個人繳納基本醫療保險費。無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加基本養老保險的非全日制從業人員以及其他靈活就業人員可以參加基本養老保險,由個人繳納基本養老保險費。根據全國人大常委會法制工作委員會行政法室編著,由中國法制出版社的《中華人民共和國社會保險法解讀》的解釋,所謂的“靈活就業人員”是指以非全日制、臨時性、季節性、彈性工作等靈活多樣的形式實現就業的人員,包括無雇工的個體工商戶、非全日制從業人員以及律師、會計師、自由撰稿人、演員等自由職業者等等。靈活就業人員可以自愿參加職工基本養老保險和職工醫療保險,保險費也由個人全部承擔。

  《關于進一步做好建筑業工傷保險工作的意見》(人社部發〔2014〕103號)第四條“確保工傷保險費用來源?!币幎ㄈ缦拢航ㄔO單位要在工程概算中將工傷保險費用單獨列支,作為不可競爭費,不參與競標,并在項目開工前由施工總承包單位一次性代繳本項目工傷保險費,覆蓋項目使用的所有職工,包括專業承包單位、勞務分包單位使用的農民工。

  《部分行業企業工傷保險費繳納辦法》(中華人民共和國人力資源和社會保障部令第10號)第三條建筑施工企業可以實行以建筑施工項目為單位,按照項目工程總造價的一定比例,計算繳納工傷保險費。

  2、分析結論

  基于以上法律政策規定可以得出以下結論;

 ?。?)建筑領域包工頭或班組長雇傭農民的社保處理。

  根據以上法律規定,必須繳納社保費用的主體是用人單位及其雇傭的勞動者(在會計和社保法上稱為“職工”),因此,建筑領域的班組長和包工頭是自然人,不是用人單位,其雇傭農民工不適用《中華人民共和國勞動合同法》和《中華人民共和國社會保險法》,班組長或包工頭不承擔農民工繳納社保費用的負擔,農民工自己在其戶口所在地社保所繳納“新農合”和“新農?!?。

 ?。?)進城務工農民工的社保費用的繳納處理。

  第一,進城務工的農民工在建筑工地上工作的工資形式,如果是短期的臨時工或季節工,則農民工是靈活就業人員,其可以自愿在其戶口所在地的社保所(農村村民社保征收機構)繳納社會保險費用(包括“新農合”和“新農?!保?。

  第二,如果進城務工的農民工與建筑企業或勞務公司簽訂全日制勞動合同(特別是農民工實名制的管理的房建和市政工程項目),則可以自愿選擇在其戶籍所在地購買新型農村合作醫療(“新農合”)和新型農村養老保險(“新農?!保?。

  第三,如果建筑企業或勞務公司與農民工簽訂“非全日制用工合同”或靈活就業協議,則建筑企業或勞務公司不承擔農民工的社保費用。農民工可以自愿參加職工基本養老保險和職工醫療保險,保險費也由個人全部承擔。

  第四,由于項目開工前由施工總承包單位一次性代繳本項目工傷保險費,覆蓋項目使用的所有職工,包括專業承包單位、勞務分包單位使用的農民工,所以勞務公司和建筑企業專業分包方不再繳納工程項目的工傷保險費用。

 ?。ǘ┕澕s農民工社保費用的4種策略及操作要點

  1、策略一、操作要點

 ?。?)策略一

  建筑企業與以小時計酬為主的農民工簽訂非全日制用工合同,建筑企業和農民工不繳納社保費用,但建筑企業總承包方必須繳納工傷保險,專業分包方和勞務公司不繳納工傷保險。

 ?。?)操作要點

  第一,建筑企業工程項目部的鋼筋工、模板工、砼工、砌筑工、抹灰工、架子工、防水工、水電暖安裝工、油漆工、外墻保溫工等都是按照小時計算勞動報酬的。只要符合非全日制用工的條件,勞務公司可以與以上從事以上工種的農民工簽訂非全日制用工協議書,協議中約定:每小時的勞動報酬、每周工作時間不超過24小時。

  第二,建筑企業與符合非全日制用工條件的農民工可以訂立口頭協議,也可以簽到非全日制的勞動合同。對于非全日制用工形式,勞務公司不繳納工傷保險、基本養老和基本醫療保險費用,由非全日制用工的農民工本人直接回其戶口所在地社保所繳納基本養老和基本社會保險費。

  2、策略二、實操要點

 ?。?)策略二

  建筑企業讓長期與其合作且工作時間超過一年以上的農民工,去單獨注冊一個無雇工的個體工商戶,無雇工個體工商戶到注冊所在地的稅務部門購買稅控機和稅控盤,每月給勞務公司開具10萬元以下的普通增值稅發票。

 ?。?)實操要點

  第一,長期與其合作且工作時間超過一年以上的農民工,到其戶籍所在地或施工項目所在地的工商局注冊一個無雇工的個體工商戶;

  第二,注冊無雇工的個體工商戶后,到注冊地的稅務部門購買稅控機和稅控盤,安裝完畢后,向稅務局購買增值稅發票,每月給勞務公司開具10萬元以下的普通增值稅發票,享受免增值稅的紅利?;蛘咦院蟮臒o雇工個體工商戶不安裝稅控盤和稅控機,控制在月銷售額2萬以內,根據國家稅務總局2018年公告28號文件第九條第二款的規定,按期繳納增值稅的無雇工個體工商戶,適用月銷售額2萬以內的小額零星業務支出,不繳納增值稅,不開具發票,直接以每月勞務款結算單和每月勞務計量單作為會計核算憑證,在企業所得稅前扣除。

  第三,勞務公司與無雇工的個體工商戶簽訂勞務專業作業分包合同。

  第四,無雇工的個體工商戶的個人所得稅都是按照當地稅務部門的政策規定,選擇核定定率或核定定額征收個人所得稅。在現有各省的稅收政策都規定,每月銷售額在3萬元以下免個人所得稅,在深圳市每月10萬元免個人所得稅。

  3、策略三、實操要點

 ?。?)策略三

  勞務公司與班組長簽訂勞務承包、勞務分包合同,班組長去稅務局代開建筑勞務發票給建筑企業入賬。

 ?。?)實操要點

  第一,勞務公司與班組長簽訂勞務專業作業分包合同。

  第二,班組長到工程所在地的稅務局代開增值稅普通發票給勞務公司進成本。

  第三,班組長在稅務局代開發票時,會依據當地政府的規定,按照開發票金額(不含增值稅)的一定比例代征個人所得稅,例如,內蒙、江西、廣西、云南、貴州、吉林、黑龍江、甘肅等省稅務局規定是1.3%,深圳市是0.8%,北京市0.5%,四川是1.2%,勞務公司不再代扣代繳個人所得稅。

  4、策略四、實操要點

 ?。?)策略四

  對于實施農民工實名制又實施農民工工資專用賬戶管理的建筑項目,當地人力資源管理局強迫要求建筑企業用其提供的勞動合同范本與農民工簽訂勞動合同的情況下,建筑企業與在戶口所在地的社保所已經繳納了農村社保(農村醫療保險和農村養老保險)的農民工簽訂全日制的勞動合同。

  (2)實操要點

  第一,勞務公司與在戶口所在地的社保所已經繳納了農村社保(農村醫療保險和農村養老保險)的農民工簽訂全日制的勞動合同。

  第二,勞務公司讓農民工到其繳納農村社保的社保局開出一份已繳納社保的證明單,將該已繳納社保證明單交到勞務公司辦公室存檔備查。則農民工回到城市務工不需要繳納城鎮職工社保費用,勞務公司也不需要為農民工繳納社保費用。

  第三,或者勞務公司可以與農民簽訂的全日制勞動合同時,在勞動合同中的“社保費用”條款中約定:勞務公司承擔報銷農民工在其戶口所在的社保所繳納的社保費用(含國家統籌和個人承擔的社保費用),農民工在其戶口所在地繳納的社保費用憑證必須交給勞務公司進行財務核算的憑證。

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